Comprendre le paysage réglementaire des crypto-actifs en Allemagne et dans l’Union européenne

Actuellement, nous pouvons lire partout de nombreux résumés et notes sur le nouveau marché de la réglementation des actifs cryptographiques («MiCAR»). MiCAR a certainement le potentiel de donner un énorme coup de pouce au marché européen de la cryptographie. D’après ce que nous pouvons voir jusqu’à présent, la réglementation des nouveaux modèles commerciaux, en particulier sur le marché des technologies financières, n’est pas aussi mauvaise que ce que tout le monde avait supposé auparavant.

Nous nous souvenons tous des débuts du bitcoin, visant une monnaie non réglementée, et j’entends encore des voix dire que la réglementation de la cryptographie tue toute l’idée du marché de la cryptographie. Mais ce n’est pas vrai. L’Allemagne a déjà fait un tel pas en avant en intégrant la réglementation et les licences sur les dépositaires de crypto et les registraires de crypto-monnaie. En outre, il existe des directives claires sur la classification des différents types d’actifs cryptographiques et leurs réglementations. Jusqu’à présent, nous avons constaté une réponse très positive à la réglementation en Allemagne.

Les investisseurs apprécient la sécurité et des exigences légales claires ainsi qu’une surveillance actuelle. Nous constatons que les entreprises Fintech visent la réglementation et les licences allemandes afin de pouvoir donner un signal au marché, aux investisseurs ainsi qu’aux clients (potentiels) : nous adhérons à certains critères prédéterminés, avons un système de risque et de conformité efficace, un financement stable et audité et avoir une expérience suffisante pour diriger cette entreprise.

Comme une sorte de label de qualité. Ceci est bien accepté sur le marché, car les investissements en crypto-monnaie sont également associés à des risques comme tout autre produit d’investissement, qui doivent être couverts en fonction de leur structure individuelle.

Règlement de chiffrement allemand

Alors, quelle est la réglementation actuelle de la crypto-monnaie en Allemagne ? La réglementation allemande classe les crypto-actifs en (1)
Symbole de la monnaie (également jeton de paiement ou d’échange) tels que Bitcoin, Ethereum, etc., ayant une fonction de paiement ou d’échange, (2)
Code de sécurité (également un symbole d’action ou un symbole d’investissement), qui est similaire à un titre, incarnant généralement des droits d’adhésion ou de propriété, (3)
symbole d’utilité (rachetable ou non fongible) comme un type de bon numérique, qui accorde une clé d’accès aux biens et services de l’émetteur ou d’un tiers et (iv)
Code hybride, combinant les propriétés des formes de base ci-dessus. La caractéristique principale des crypto-monnaies respectives est cruciale pour la classification du jeton crypto hybride.

Les fournisseurs de services et les émetteurs doivent déterminer si un jeton est un instrument financier, et si oui, quel type d’instrument financier. Les exigences en matière de licences sont associées à cette classification. Les jetons de sécurité, par exemple, sont généralement classés comme des instruments financiers au sens de la loi allemande sur le commerce des valeurs mobilières (WpHG), et par conséquent une offre publique d’un jeton nécessite un prospectus, dans lequel certaines exigences sont fixées concernant la portée et la nature. Les règles MiFID (et les réglementations allemandes connexes) s’appliquent en conséquence aux actifs cryptographiques classés comme instruments financiers et les exigences en matière de licence peuvent également s’appliquer.

L’émission de tels jetons est à la base des abus de marché, c’est-à-dire des délits d’initiés, et de certaines obligations de transparence (telles que la divulgation périodique et continue). Ceci est basé sur la réglementation actuelle, et ils ont maintenant des directives claires sur la classification des codes. Les crypto-monnaies sont classées par l’Autorité allemande de surveillance financière (BaFin) comme des unités de compte et donc comme un instrument financier au sens de la loi bancaire allemande (KWG). Ensuite, l’émission et le service nécessitent une licence en vertu des règles plus strictes de la loi bancaire. Le jeton d’utilité sous sa forme générique pour une fonction de réception n’est généralement pas classé comme un instrument financier et ne conduit donc pas à des exigences de licence.

Désormais, la nouvelle loi réglementaire allemande exige également une licence pour les entreprises de crypto-dépositaire (CryptoWargeshaft) ainsi que les opérateurs de registre de crypto-monnaies (Enregistrement de Kryptowertpapper). Une licence de dépositaire cryptographique est nécessaire pour assurer la garde, la gestion et la protection des actifs cryptographiques ou des clés cryptographiques privées utilisées pour détenir, stocker et transférer les actifs cryptographiques à d’autres. La licence en tant qu’opérateur de registre Crypto Securities est la licence requise pour exploiter un registre Crypto Securities afin d’assurer le bon fonctionnement d’un registre Crypto Securities. Les deux activités ne peuvent pas être exercées en utilisant des licences existantes, par exemple, en tant qu’établissement de crédit ou prestataire de services financiers.

Outre les nouvelles réglementations pour le secteur Crypto Custody Business et Crypto Securities Registry, l’Allemagne a également mis en œuvre la loi sur les valeurs mobilières électroniques (eWpG), permettant ainsi les titres numériques en Allemagne, couvrant ainsi également les opportunités réglementées pour le secteur de la cryptographie.

BaFin est le bureau autorisé pour toutes les procédures de licence. Lors de la demande d’agrément, des justificatifs doivent notamment être apportés concernant le capital de départ de l’entreprise, son modèle économique (fournir un business plan pour les trois premières années), la fiabilité personnelle et professionnelle et la disponibilité des dirigeants, la structure du groupe de l’entreprise (le cas le cas échéant), et l’expérience de la direction et des organes de surveillance, etc.

Réglementation cryptographique dans l’Union européenne

Jusqu’à présent, il n’existe pas de cadre européen uniforme concernant les actifs cryptographiques et les services cryptographiques et chaque État membre suit ses propres réglementations nationales (le cas échéant). Le projet de règlement sur les actifs cryptographiques (MiCAR) fournit désormais aux marchés un cadre cohérent à l’échelle de l’UE pour les principaux services cryptographiques qui s’appliquera de manière uniforme à toutes les personnes qui souhaitent émettre des actifs cryptographiques ou fournir des services cryptographiques au sein de l’UE. Cela a été considéré comme un très bon signe pour le marché européen des Fintech pour un avenir transparent et sûr pour le secteur de la cryptographie. La tentative de trouver des systèmes et des solutions viables semble avoir été largement couronnée de succès avec le projet actuel. Partout où les jugements individuels ont été critiqués par les entreprises jusqu’à présent, le régulateur semble les avoir pris en considération. Nous pouvons voir à partir de ce projet que l’UE était prête à trouver une solution viable pour les actifs cryptographiques, en tenant compte des normes techniques actuelles tout en offrant une sécurité suffisante.

MiCAR entrera en vigueur en 2024 et chaque pays de l’UE doit mettre en place des autorités nationales compétentes (ANC), et très probablement BaFin en Allemagne, qui agit en tant que superviseur compétent en collaboration avec l’Autorité bancaire européenne (ABE) et l’Autorité européenne des marchés financiers ( AEMF).

Classification des crypto-monnaies sous MiCAR

La notation des actifs cryptographiques par MiCAR ne correspond pas à la notation actuelle en Allemagne mais est basée sur la même compréhension. Il définit les actifs cryptographiques comme “une représentation numérique de la valeur ou des droits qui peut être transférée et stockée électroniquement, à l’aide de la technologie des registres distribués ou d’une technologie similaire”. MiCAR fait la distinction entre un jeton monétaire (comme dans la réglementation allemande), les Stablecoins (jeton de monnaie électronique et jeton indiqué) ainsi qu’un jeton utilitaire (le code d’utilisation tel que stipulé également dans la réglementation allemande). MiCAR ne fournit pas de réglementation sur les jetons de sécurité et les jetons non fongibles (NFT).

Quant au jeton de sécurité, cela semble cohérent et correct, comme pour la réglementation allemande – les jetons de sécurité sont considérés comme des instruments financiers et relèvent donc des règles de MiFID II. Pour les NFT, c’est différent. En général, les NFT représentent des actifs, des droits ou des choses individuels via des contrats intelligents. MiCAR a jusqu’à présent réglementé les actifs cryptographiques échangeables et vise à ne pas réglementer du tout le NFT.

Cependant, il existe une clause d’ouverture dans les NFT indiquant qu’un NFT doit relever du champ d’application de MiCAR dans le cas où il fait partie d’un soi-disant “groupe” et fait par conséquent partie d’une classe de chiffrement réglementée par MiCAR, mais sans spécifiant un tel groupe de NFT. Une compréhension plus claire sera probablement fournie avec des directives et des normes plus techniques de l’ESMA. Actuellement, l’hypothèse qui prévaut sur le marché est qu’un ensemble de NFT s’entend, par exemple, si un grand nombre de NFT sont émis avec seulement de légères différences les uns par rapport aux autres.

Règles MiCAR pour les émetteurs et les fournisseurs de services

Les émetteurs d’actifs cryptographiques sous MiCAR doivent (1) être une personne morale, (2) doivent préparer, déclarer et publier un livre blanc (tel qu’un prospectus de sécurité), (3) doivent adhérer à certaines règles de conduite et (4) doivent avoir un siège social dans l’Union européenne. Les émetteurs de jetons d’actifs doivent également répondre à des exigences spécifiques concernant les obligations de conduite globales et les exigences en matière de capital. Pour les fournisseurs de services, il existe un large éventail de services qui peuvent être effectués en relation avec les crypto-monnaies et différents de la réglementation allemande.

MiCAR régule uniformément une gamme aussi large. Les services de cryptographie sous MiCAR vont des services de garde aux services, des services d’échange ou des placements d’actions cryptographiques à la gestion de portefeuille et aux conseils sur les actions de crypto-monnaie, pour n’en nommer que quelques-uns. Les fournisseurs de services de cryptage nécessitent une licence sous MiCAR et la mise en œuvre continue des engagements commerciaux. Des exigences spécifiques s’appliquent aux « fournisseurs de services significatifs d’actifs cryptographiques », un fournisseur de services comptant plus de 15 millions d’utilisateurs.

Passeport et interaction entre les réglementations allemandes et européennes

Les licences fournies dans un État membre dans le cadre du système MiCAR peuvent être obtenues dans toute l’Union européenne, ce qui signifie que le fait d’avoir une licence, par exemple en Espagne, permet à l’entité autorisée d’exercer des activités réglementées dans toute l’Union européenne, avec un simple enregistrement. obligations pour chaque pays faisant des affaires.

Est-il logique d’obtenir une licence allemande pour, par exemple, une entreprise de crypto-dépositaire maintenant, ou est-il préférable d’attendre que MiCAR apparaisse en place et ensuite d’être licencié directement sous MiCAR ? Si une entreprise veut démarrer une entreprise de cryptographie et est prête, il est toujours logique d’obtenir une licence allemande car elle permet une preuve de qualité, ce qui facilite la recherche d’investisseurs et permet aux entreprises de mettre en place toutes les structures nécessaires et de se conformer aux les exigences en matière de risque également requises en vertu de la MiCAR. Cela vous donne un énorme avantage, vous permet de démarrer votre entreprise, et une fois que MiCAR entrera en vigueur, il sera alors plus facile de “basculer” la licence de la licence allemande à la licence européenne. Cependant, il n’est pas possible d’obtenir le passeport de licence allemand actuel pour la garde de crypto et le registraire de crypto-monnaie, car il n’est pas basé sur la réglementation de l’UE.

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